Номинальный директор и его реальная ответственность

Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Номинальный директор и его реальная ответственность». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.

Номинальный, он же фиктивный или подставной, директор – это человек, который заранее знает, что не будет иметь возможности руководить компанией. Собственно, в предложениях типа «Работа номинальным директором» это и не скрывается. От номинала требуется только приличный внешний вид и изредка – присутствие на встречах с партнерами или в госучреждениях.

Для чего компании номинальный директор

Сразу стоит сказать, что для учредителей нет особого смысла прибегать к такому варианту руководства, как номинальный директор. Солидарную ответственность за несостоятельность компании будет нести также реальный собственник бизнеса, как лицо, контролирующее должника.

Но кроме желания уйти от возможной ответственности работа номинальным директором может быть предложена учредителями в следующих ситуациях:

• фактический собственник или руководитель бизнеса не может или не хочет официально управлять организацией (например, у него есть статус госслужащего или дисквалифицированного лица);
• несколько разных предприятий возглавляет один и тот же человек, что является признаком взаимозависимости этих налогоплательщиков и увеличивает налоговые риски;
• фактический руководитель уже управляет другой организацией, и при этом не может или не хочет получать согласие её собственников на параллельную работу по найму в новом ООО;
• необходимо провести дробление бизнеса на несколько мелких фирм, чтобы сохранить налоговые льготы;
• для имитации конкуренции при участии в тендерах и госзакупках нужна компания со «своим» директором.

Экспертиза подписи руководителя

Одним из самых популярных способов защиты в судах от претензий налоговой инспекции является подтверждение реальности подписей директором.

Можно инициировать почерковедческую экспертизу в ходе судебного следствия, можно воспользоваться сравнением подписи с карточкой с образцами подписей, которая находится в банке, и которую контрагент оформлял при открытии расчетного счета.

Обратите внимание! Самостоятельно получить карточку с образцами подписей невозможно, поскольку она является банковской тайной.

Однако в ответ на официальный запрос, банк пришлет официальный отказ. Это будет основанием через суд затребовать карточку с образцами подписей, чтобы определить подлинность подписи руководителя на документах.

При электронном документообороте с контрагентом рекомендуется предоставить в суд подтверждение, что все документы подписаны ЭЦП руководителя. Можно направить официальный запрос контрагенту или оператору ЭДО о том, на кого оформлена ЭЦП. Если будет подтверждение, что на директора, у суда будут дополнительные основания признать его реальным, а не номинальным руководителем.

Признаки, по которым выявляют номинального директора

Налоговая служба перечислила основные признаки, по которым выявляются лица, непричастные к ведению финансово-хозяйственной деятельности. К таковым признакам относят:

• представляют уточнённые налоговые декларации с некорректным порядковым номером корректировки;
• руководители юридического лица, индивидуальные предприниматели уклоняются от явки на проведение допросов (более 2-х раз);
• допросы лиц проводятся в присутствии представителей (адвокатов);
• руководители юридического лица, индивидуальные предприниматели не проживают по месту регистрации;
• доверенности на представление интересов выданы представителям, зарегистрированным (проживающим) в других субъектах РФ;
• вновь созданные организации (дата создания (регистрации) 2017 год);
• организации на протяжении нескольких предыдущих отчётных (налоговых) периодов представляли «нулевую» отчётность;
• суммы доходов, отражаемые в налоговых декларациях, приближены к сумме расходов, удельный вес налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость (далее — НДС) составляет более 98%;
• организации не находятся по адресу регистрации;
• договора аренды с собственниками помещений не заключались;
• среднесписочная численность 1 человек, либо отсутствует;
• руководители организации не получают доходы, в том числе и в организации, руководителем которой являются;
• налогоплательщики изменяют место постановки на учет;
• внесены сведения о смене руководителя организации, незадолго до представления отчётности;
• отсутствуют расчётные счета в течение трёх месяцев, с даты создания (регистрации) организации;
• расчётные счета закрыты;
• открыто (закрыто) множество расчётных счетов (более 10);
• движение денежных средств по расчётным счетам носит «транзитный» характер;
• расчетные счета открыты в банках, отличных от места регистрации организации;
• установлено «обналичивание» денежных средств, не устранены расхождения предыдущих периодов;
• в ЕГРЮЛ внесены сведения о недостоверности сведений об адресе, руководителе, учредителе организации, руководитель (учредитель) не является резидентом РФ и другое.

Описание должности «номинальный директор»

На законодательном уровне не существует запрета на номинальные должности. Зачастую встречаются такие компании, которые приглашают фиктивных руководителей, акционеров и даже секретарей. А в ряде фирм есть специальный штат лиц, которых в случае необходимости можно привлечь в любой момент для выполнения подобных функций.

Итак, какими же правами и обязанностями наделен номинальный сотрудник? Безусловно, исчерпывающий перечень его полномочий четко оговорен с нанимателем. Номинал имеет право подписи внутренних документов фирмы и несет ответственность за совершаемые действия.

Как правило, доступ к информации о деятельности компании, в которой лицо является номинальным руководителем, у него ограничен. И поэтому, чтобы ориентироваться в той сфере, в которой работает компания, ему нужно обладать достаточными знаниями.

Круг полномочий номинального директора закреплен в доверенности, на основании которой он действует. Все важные вопросы, касающиеся деятельности фирмы и принятия стратегических решений, в обязательном порядке подлежат согласованию с лицом, осуществляющим фактическое управление компанией.

Зачастую бывает так, что номинальный генеральный директор привлекается исключительно для того, чтобы поставить подпись на документах. В данном случае он даже может не знать месторасположение офиса компании.

Как мы уже отмечали, номинальным может быть и акционер. То есть на какого-то человека оформляется определенное количество акций компании. Это делается, чтобы имя истинного владельца не фигурировало в государственном реестре юридических лиц. Стороны регулируют свои взаимоотношения договором, в котором четко прописываются все права и обязанности номинального учредителя. Право на получение дивидендов имеет лишь истинный владелец акций.

Остальные штатные позиции достаточно редко занимают номинальные сотрудники. Это происходит лишь в том случае, когда по закону на предприятии в обязательном порядке должна быть эта должность, но фактически такая потребность отсутствует.

• Номинальность установлена

В результате заключения директором компании нескольких сделок имущество фирмы заметно уменьшилось, что и послужило в дальнейшем признанием ее банкротом — возникновение долговых обязательств по обязательным выплатам в бюджет и иным кредиторам (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 26 сентября 2014 года № Ф05-10749/14 по делу № А40-142560/12-101-202; оставлено в силе Определением Верховного Суда РФ от 18 декабря 2014 года № 305-ЭС14-5930).

До признания компании банкротом ее владелец переоформил права на нее на подставное лицо. Конкурсным управляющим было подано требование о привлечении к субсидиарной ответственности за непредставление ряда документов из бухгалтерского отчета реального директора, а не номинального. Безусловно, настоящий собственник компании пытался доказать, что на момент начала процедуры банкротства компания уже принадлежала другому лицу, которое и должно было предоставлять документы для проверки.

Также настоящий руководитель фирмы пытался доказать, что неподписание документов свидетельствует исключительно о недобросовестности управленца, а не о его номинальности. Но судом такие доводы не были приняты во внимание.

К тому же в ходе следствия было установлено, что лицо, к которому перешли права на управление компанией незадолго до объявления ее банкротом, фактически не выполняло функции руководителя. Никакие документы по актам приема-передачи от прежнего руководителя он не принимал, не получал заработную плату, да и вообще деятельность компании-должника в период его работы не велась, не формировались ни дебиторская, ни кредиторская задолженности, а значит, факт фиктивности исполнения обязанностей налицо. Соответственно, к субсидиарной ответственности он привлечен быть не может.

Плюс ко всему реальный директор не представил никаких доказательств факта передачи номинальному директору всей документации, как это обычно происходит при смене руководства любой компании.

• Номинальность не установлена

Какие риски существуют при назначении номинального руководителя

Если во главе компании стоит номинал, но при этом учредители занимаются легальным бизнесом, то полномочия ЕИО будут ограничены. Как это выглядит на практике?

• Устав разрешает руководителю самостоятельно проводить сделки на мизерные суммы, например, на 10 000 рублей. Для остальных требуется согласие или решение участников.
• Директора обязывают выдать генеральную доверенность другому лицу, которое фактически и управляет организацией.
• Руководитель ограничен в доступе к документам, печати, кассе, расчетному счету ООО.
• На важные посты, например, коммерческого директора или главбуха, учредителями назначены доверенные лица, которые контролируют действия директора.
• Руководитель заранее подписал заявление или соглашение об увольнении, в котором нет даты.

Таким образом организация защищает себя от коммерческих рисков, к которым могут привести намеренные или неосознанные действия (бездействие) номинального директора.

Ответственность номинального (фиктивного) директора

Основная роль номинального управляющего в компании – полная конфиденциальность реального владельца. При этом, стоит отметить, что ответственность номинального директора является минимальной: за любые подписанные документы, относящиеся к деятельности предприятия и снятию средств с банковских счетов, отвечает сама компания. Формальный же руководитель ставит свою подпись лишь при регистрации оффшорной компании, на внутренней и внешней документации компании. Российское законодательство предусматривает наказание за создание или реорганизацию компании через подставных лиц, при этом, для того, чтобы привлечь к ответственности реального владельца предприятия и нанятого им формального управляющего, необходимо доказать, что последний является лицом подставным и действующим за пределами закона. Вместе с тем, ответственность лица, согласившегося исполнять роль номинального директора, в частности, участвовать в образовании или реорганизации оффшорной фирмы без намерений заниматься предпринимательской деятельностью, все же существует. В соответствии с частью 4 ст.14.25 КоАП РФ лицо, изъявившее желание вступить в роль фиктивного директора при прохождении процедуры регистрации юридического лица в государственных органах, за предоставление недостоверных сведений может быть привлечено к административной ответственности с вынесением наказания в виде предупреждения или штрафных санкций в размере от 5 до 10 тысяч рублей. Кроме того, если в ходе рассмотрения дела об административном правонарушении будет установлен факт предоставления заведомо ложных сведений в регистрирующий орган, вопрос о вынесении наказания в отношении формального управляющего в виде штрафа или дисквалификации будет решаться в мировом суде с внесением судебного решения в реестр дисквалифицированных лиц. Лицо, выступившее в роли номинального директора, не сможет участвовать в регистрации юридических лиц в течение всего срока дисквалификации. Кроме административного наказания, лицо, предоставившее в государственный регистрирующий орган сфальсифицированные документы по образованию или реорганизации ООО с номинальным директором, при использовании своего служебного положения, либо незаконно использовавшее документы либо полученные незаконным путем персональные данные в целях совершения правонарушений в области незаконных финансовых операций, может быть привлечено к уголовной ответственности в соответствии со статьями 170.1, 173.1, 173.2 УК РФ, с вынесением наказания в виде:

• принудительных работ сроком до 3-х лет;
• лишения свободы сроком от 3-х до 5 лет;
• исправительных работ сроком до 2-х лет;
• обязательных работ сроком от 180 до 240 часов;
• лишения свободы сроком до 2-х лет со штрафом в размере 100 тыс. рублей.

Для чего компании номинальный директор

Сразу стоит сказать, что для учредителей нет особого смысла прибегать к такому варианту руководства, как номинальный директор. Солидарную ответственность за несостоятельность компании будет нести также реальный собственник бизнеса, как лицо, контролирующее должника.

Но кроме желания уйти от возможной ответственности работа номинальным директором может быть предложена учредителями в следующих ситуациях:

• фактический собственник или руководитель бизнеса не может или не хочет официально управлять организацией (например, у него есть статус госслужащего или дисквалифицированного лица);
• несколько разных предприятий возглавляет один и тот же человек, что является признаком взаимозависимости этих налогоплательщиков и увеличивает налоговые риски;
• фактический руководитель уже управляет другой организацией, и при этом не может или не хочет получать согласие её собственников на параллельную работу по найму в новом ООО;
• необходимо провести дробление бизнеса на несколько мелких фирм, чтобы сохранить налоговые льготы;
• для имитации конкуренции при участии в тендерах и госзакупках нужна директором.

Номинальный руководитель организации. О (НЕ)возможности избежать субсидиарной ответственности

— «Вы понимаете, что вас используют в качестве номинального директора?»

— «Подтверждаете ли Вы, что фактически финансово-хозяйственную деятельность не осуществляете, документы и отчетность не подписываете, то есть являетесь «номинальным» руководителем?»

— «Осознаете ли Вы, что несете полную ответственность (=субсидиарную) по долгам создаваемого Вами юридического лица?»

С подобными вопросами сейчас сталкиваются не только асоциальные граждане, которых опрашивают о непричастности к деятельности 100500 юридических лиц, якобы учрежденных ими, но и добросовестные предприниматели, намеревающиеся создать или возглавить юридическое лицо.

Сегодня порассуждаем, может ли директор / учредитель ссылаться на свой «номинальный» статус в компании, дабы избежать субсидиарной ответственности по долгам такого юридического лица. На тему нас натолкнул все чаще возникающий вопрос: а каковы пределы субсидиарной ответственности того «хорошего парня», который согласился носить гордое название «директор» или «учредитель».

Анализ судебной практики позволяет оценить витиеватость сюжетных линий по перекладыванию субсидиарки друг на друга:

учредители (участники, акционеры) на директора и обратно;

новый директор на предшественников и наоборот;

и, наконец, конкурсный управляющий пытается привлечь всех сразу — и учредителей, и предыдущих руководителей.

Напомним, что в результате очередных изменений порядка привлечения к субсидиарной ответственности летом 2017 года, в законе «О несостоятельности (банкротстве)» впервые использован народный термин «номинальный руководитель».

Считается, что лицо осуществляло функции органа управления номинально, если оно докажет, что фактически не оказывало определяющего влияния на деятельность юридического лица.

На основании п.9 ст.61.11 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»

Номинальный руководитель имеет шансы избежать субсидиарной ответственности, однако для этого он должен:

• содействовать установлению настоящего контролирующего лица

найти его сокрытое имущество или имущество компании — банкрота.

Если ваша подруга самостоятельно снимает деньги со счета, подписывает договоры и банковские документы, то для сотрудников правоохранительных органов все выглядит так, будто она действительно руководит организацией. В этом случае вашу подругу могут привлечь к уголовной ответственности по более серьезной статье с реальным сроком лишения свободы.

Например, если компания незаконно получит кредит на льготных условиях, подруге может грозить до пяти лет. По этой статье привлекают за крупный ущерб — но это немногим больше двух миллионов рублей. Не такой уж большой кредит для производственного предприятия.

Преступлений, которые можно совершить с помощью подставного директора, много. Можно уходить от налогов или помогать в этом другим предпринимателям, обналичивать деньги. Для каждого нарушения найдется статья в уголовном кодексе.

Допустим, руководство компании на самом деле честные люди, а вашу подругу назначили директором, чтобы было проще участвовать в важных тендерах. Может быть, они не собираются обманывать банк и вовремя платят налоги. Но от уголовной ответственности это подругу не спасет. Если на производстве произойдет несчастный случай и кто-то серьезно пострадает, это тоже повод для уголовной ответственности.

По ст. 143 УК РФ могут назначить штраф до 400 тысяч рублей, исправительные работы или реальный срок. Недавний пример с пожаром в торговом центре показал, как неожиданно случаются неприятности с безопасностью и охраной труда и какие могут быть последствия.

Как перестать быть номинальным директором

Я очень рекомендую вашей подруге в этой ситуации думать не о потере работы, а о том, чтобы не попасть в тюрьму. Если ее уволят, будет даже лучше: она сохранит репутацию, деньги и нервы. Вряд ли стоит работать в компании, где тебя ценят только за помощь в нарушении закона.

В любом случае ваша подруга может снять с себя полномочия генерального директора и официально стать обычным сотрудником. Она не в рабстве и может управлять своим положением.

Сама она вряд ли разберется, как это сделать. Лучше сходить на консультацию к юристу и честно рассказать о ситуации. Бояться огласки не стоит: юристы чтут тайны клиента. Возможно, дело примет серьезный оборот и вашей подруге понадобится адвокат. Она должна быть к этому готова.

Если у вас есть вопрос о личных финансах, правах и законах, здоровье или образовании, пишите. На самые интересные вопросы ответят эксперты журнала.

Что грозит номинальному директору

Фиктивный директор может получить штраф, три года лишения свободы, а еще придется платить по долгам компании.

Штрафы. Все штрафы для обычного директора действуют и для номинального. Это могут быть штрафы за несдачу бухгалтерских отчетов — до 30 000 рублей — или за отправку в налоговую недостоверных сведений о компании — до 10 000 рублей. Если человек стал фиктивным директором не по своей воле, придется доказать это в суде или платить штрафы.

Уголовная ответственность. Кроме штрафа могут назначить исправительные работы или дать срок. Это касается тех случаев, когда человек стал номинальным директором по своему решению.

Лишение свободы до трех лет — это крайняя мера, ее назначают, если компанию зарегистрировали через подставное лицо или по чужим документам. Например, по украденному или купленному паспорту.

Долги компании. Есть такое понятие — субсидиарная ответственность. Это значит, что владельцы бизнеса отвечают по долгам своими деньгами и квартирами. Номинального директора это тоже касается.

Как можно определить, что в фирме работает номинальный директор

Работниками налоговой инспекции при проведении регулярных рейдов по проверке адресов компании могут обнаружится подозрительные факты. Компании по закону обязаны сообщать в налоговую адрес своего офиса. В случае нарушения будет проверен и директор, а определение его фиктивного статуса является несложным.

Правоохранительным органам также не требуется применять сложные схемы по выявлению нарушителей. Для этого достаточно войти в реестр ЕГРЮЛ и обнаружить косвенные доказательства нарушения. К ним относят:

1. Указание адреса массовой регистрации. Это наиболее характерно для компаний-однодневок, а значит и вероятность номинального руководителя в такой компании будет высокой.
2. Физлицо зарегистрировано одновременно в нескольких компаниях. Это будет свидетельствовать о нарушении, особенно если компании расположены в разных населенных пунктах, а у компаний совершенно несхожие вида деятельности.
3. Невозможность определить местонахождение номинального руководителя. Это может выявиться при посещении представителей органов адреса регистрации.

Как избежать ответственности номинальному директору

Причины, по которым граждане могут устраиваться на должность номинального руководителя, могут быть абсолютно разными. Одной из них является получение легкого дохода. Человек также может согласиться на должность номинала, если хочет помочь своему другу, родственнику, который по каким-либо причинам не может оформить компанию на себя. Стать номинальным руководителем лицо может и без своего согласия, например, если он потерял свой паспорт, а мошенники им воспользовались.

Как правило лица, которые занимают должности номинальных руководителей по совершенно разным причинам не придают значения тому, какую ответственность они могут понести. Однако, санкции за подобные нарушения разнообразны и могут варьироваться от административного взыскания до лишения свободы. При этом штрафы могу в несколько сотен раз превышать полученное номиналом вознаграждение.

Все же выход из ситуации есть, для этого необходимо выбрать верную позицию и сочетать ее с компетентными действиями. Если паспорт гражданина утерян или украден, то стоит е откладывая сообщить об этом в органы, Это позволит подстраховаться и подтвердить свою непричастность к работе какой-либо компании.

Если решение занять должность номинального директора является осознанным, то выходы из сложившейся ситуации могут быть разными. Уголовное преследование может прекратиться при занимании правильной защиты. От уголовной ответственности в том числе освободить могут по следующим основаниям:

• раскаяние;
• возмещение ущерба;
• болезнь нарушителя;
• истечение срока давности;
• изменение ситуации;
• иные основания.

Юридическая сторона вопроса: ответственность номинального директора и номинального учредителя

Давайте вначале разберемся, чем ответственность номинального учредителя отличается от ответственности номинального директора.

Номинальный директор считается руководителем ООО. То есть, по официальным данным директор он, но фактически, он далек от деятельности ООО. Возможно он дает генеральную доверенность, чтобы все его функции выполнял кто то другой, возможно его подпись просто копируют (с его ведома или без).

И в том, что вы дали свои паспортные данные для оформления вас в качестве номинального директора уже есть состав уголовного преступления, предусмотренный ст. 173.2 УК РФ (Незаконное использование документов для образования (создания, реорганизации) юридического лица). Причем ответственность, предусмотренная санкцией не маленькая: штраф от 100 до 300 тысяч рублей, обязательные или исправительные работы.

Кроме уголовной ответственности, предусмотрена и гражданско-правовая ответственность, которая ощутимо бьет по карману. Тем не менее, от гражданско-правовой ответственности номинальный директор может отбиться, доказав что:

• он не имел доступа к управлению компании от слова СОВСЕМ
• точно указав на того, кто действительно компанией управлял.

Да и к уголовной ответственности привлекают не всех номиналов подряд. Как правило, это либо при причинении крупного ущерба госбюджету, либо при сопутствующих налоговых и иных нарушениях.

И еще один момент: директор может, так сказать “спрыгнуть”. То есть, во-время осознав последствия, забить тревогу, официально написать учредителям о том, что он расторгает трудовой договор, уведомить банк, отозвать нотариальную доверенность, написать заявление в полицию, налоговую и пр. То есть, деятельно раскаяться.

Вывод: для номинального директора негативные последствия всегда можно уменьшить. Главное вовремя спохватиться.

Для чего предприятию нужен номинальный директор?

Следует отметить, что учредителю бессмысленно нанимать фиктивного руководителя, так как всю ответственность за предприятие будет нести настоящий владелец, как человек, контролирующий должника.

Существуют следующие причины, из-за которых руководитель может предложить должность номинального директора:

• Настоящий руководитель не желает заниматься управлением организацией;
• Один человек не может управлять сразу несколькими различными организациями;
• Настоящий руководитель уже занимается управлением другого предприятия, при этом он не может получить согласие собственников этого предприятия на параллельную работу по найму в новой организации;
• Нужно поделить бизнес на части.

Похожие записи:

• Облагается ли НДФЛ оплата отпускных
• Официальный сайт органов власти МО «Селенгинский район»
• Для малообеспеченных семей с детьми